张某某与彭某某离婚纠纷二审民事判决书

被上诉人（原审被告）彭某某，贵州省织金县人。

上诉人张某某因与被上诉人彭某某离婚纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院于2013年9月22日作出的(2013)黔织民初字第1063号民事判决，向本院提起上诉，本院于2013年12月12日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

原审原告张某某于2013年7月13日以彭某某为被告，向原审法院起诉称，2010年1月，我与被告彭某某经人介绍认识并确立恋爱关系，2010年2月8日（农历2009年12月25日）我们按照农村习俗举行婚礼结婚，2010年3月23日补办结婚登记，同年11月13日生育女儿彭某乙。结婚后，我们的夫妻感情一般，因家庭琐事经常发生吵闹，2011年12月，我与被告因家庭琐事发生打闹后，我回到娘家。2012年2月我外出到深圳务工，同年7月份回家后，被告彭某某对我不但不理不睬，甚至还对我进行打骂，我再也不想与被告继续生活下去。婚姻关系存续期间，没有共同债权债务，共同财产有：家庭经营收入175，218元，位于织金县桂果镇绮陌村下街组第三层平房。因被告多次对我实施家庭暴力，使我们的夫妻感情已经彻底破裂，夫妻关系名存实亡，我们再无和好的可能。为此，请求法院依法准许我与被告离婚，孩子彭某乙由我抚养，平均分割共同财产。

原审被告彭某某辩称，原告所述不完全属实，我与原告张某某经人介绍认识并确立恋爱关系，2010年2月8日按照地方习俗结婚，同年3月23日我们补办了结婚登记手续，结婚后，我们的夫妻感情较好，虽然偶尔为家庭琐事发生争执，但是生活过得还算美满，我不存在对原告张某某进行多次打骂的事实。相反是原告张某某于2011年2月份外出后，对家庭不管不问，不尽养育子女和夫妻相互扶持的义务。因此，我认为我和原告的夫妻感情并没有完全破裂，不同意和原告离婚。

原审经审理查明，2010年1月原告张某某与被告彭某某经人介绍认识并确立恋爱关系，同年2月8日同居生活，3月23日双方在织金县桂果镇人民政府补办结婚登记，并于同年11月13日生育女孩彭某乙。诉讼中，原告对其主张夫妻感情确已破裂不能举证证明。

原审法院认为，原告张某某与被告彭某某的婚姻系补办结婚而成就，符合婚姻法关于结婚的实质条件，其婚姻关系合法有效。原告张某某称与被告彭某某的夫妻感情完全破裂，未能提供夫妻感情完全破裂的证据予以证实，应由原告张某某承担不能举证的后果。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条之规定，判决，驳回原告张某某的诉讼请求。案件受理费200元，减半收取100元，由原告张某某负担。

上诉人张某某不服原判向本院提起上诉称，原判认定事实不清，具体表现为：1、被上诉人经常毒打上诉人，双方符合离婚的条件；2、被上诉人也同意离婚，应判决准许双方离婚；3、夫妻共同财产为经营利润175，000左右元与婚后自行加层的一层房屋，请求予以平均分割；4、请求二审改判双方离婚。

被上诉人彭某某二审未作答辩。

二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，无新的事实、证据。

本院认为，上诉人张某某，被上诉人彭某某对于双方于2010年2月8日未办理结婚登记手续便以夫妻名义同居生活，于3月23日双方在织金县桂果镇人民政府补办结婚登记，并于同年11月13日生育女孩彭某乙的事实均无异议，本院予以确认。现上诉人起诉请求准许其与被上诉人离婚，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条“男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的；（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。”的规定，上诉人应提供证据证明其与被上诉人具备上述五种法定离婚的情形，但上诉人在一审诉讼中只提供了双方的户口簿与结婚证二份证据，显然不能达到其证明目的；二审中上诉人提交了陈昌芬、陈永艳、刘群华等人的书面证实，证实上诉人曾遭到被上诉人的打骂的事实，对于上诉人二审提供的证人证言，根据《最高人民法院关于审理民事诉讼证据若干问题的规定》第四十一条第一款第（二）项“（二）二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。”和第四十三条“当事人举证期限届满后提供的证据不是新的证据的，人民法院不予采纳。”的规定，上诉人二审提交的不属“新的证据”，本院不予采纳。因此，上诉人主张双方夫妻感情确已破裂的事实，缺乏证据证明。

上诉人提出被上诉人经常毒打上诉人，双方符合离婚的条件的上诉主张，缺乏证据支持，本院不予采信；

上诉人提出被上诉人也同意离婚，应判决准许双方离婚的上诉理由，经查，被上诉人并未同意与上诉人离婚，且原判判决双方不准离婚后，被上诉人并未提出异议，故对此上诉理由，本院不予采纳；

夫妻共同财产为经营利润175，000左右元与婚后自行加层的一层房屋，请求予以平均分割的上诉主张，因双方并未离婚，对其夫妻共同财产也无从分割；

上诉人提出请求二审改判双方离婚的上诉主张，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百八十五条“一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产分割问题一并调解，调解不成的，发回重审。”的规定，对于一审判决不准备离婚的案件，二审不得直接改判准备许双方离婚，因此，该上诉主张于法无据，本院不予支持。

综上，原判认定事实清楚，判决得当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费200元，由上诉人张某某负担。

本判决为终审判决。

审　判　长　　徐晓文

审　判　员　　殷　勇

代理审判员　　丁晓燕

二0一四年三月十日

书　记　员　　喻　智