上诉人代某与被上诉人宿某离婚纠纷案二审民事判决书

被上诉人（原审原告）宿某。

上诉人代某与被上诉人宿某离婚纠纷一案，贵州省普安县人民法院作出（2014）普民初字第737号民事判决。宣判后，上诉人代某不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。

经审理查明，代某与宿某于2003年4月13日生育长女代某，双方于2003年7月14日办理结婚登记，办理结婚登记时，宿某虚报了结婚年龄（现已达结婚年龄），2004年12月22日生育长子代某兴，2007年2月22日生育次子代某雄。2014年1月7日，双方曾因婚姻纠纷起诉至贵州省普安县人民法院，经法院调解和好。2014年9月24日，宿某向贵州省普安县人民法院提起诉讼请求判决与代某离婚。

原审原告宿某向原审法院起诉称，原告与被告2002年3月经人介绍认识后，于2003年7月14日办理结婚登记。同年7月14日生育长女代某，2004年12月22日生育长子代某兴，2007年2月22日生育次子代某雄。由于婚前缺乏感情基础，婚后被告不务正业、经常酗酒赌博，家庭生活并不和睦。被告酒后回家屡次对妻儿实施家暴，甚至扬言对原告实施极端行为，让原告身心受害，长期流落在外不能回家，导致夫妻感情破裂。原告经济能力有限，只能抚养长女代某，长子代某兴、次子代某雄应由被告抚养；离婚后，在不影响孩子健康成长的前提下，原、被告双方均享有对三个孩子的探视权。婚姻关系存续期间，夫妻共同财产有价值100000元左右房屋一栋，共同种植树林5处，应由夫妻双方进行分割。请求法院依法裁判，以保护原告的合法权益。

原审被告代某未向原审法院答辩。

原审法院认为，合法的婚姻关系受法律保护。原告宿某在与被告代某办理结婚登记手续时未达到法定婚龄，虚增年龄领取结婚证，属于无效婚姻，但在原告向法院起诉时已达法定婚龄，其违法状态已经消灭，应承认其婚姻效力，本案应按离婚诉讼处理。原告宿某在之前的诉讼中经调解和好后，再次诉讼请求判令与被告代某离婚，经法院做调解和好工作，仍坚持离婚，可以认定双方夫妻感情确已破裂。故对原告的离婚诉请，应予支持。至于子女抚养，从有利于子女身心健康，保障其合法权益的角度出发，并结合双方的抚养能力、抚养条件、女方已实施绝育手术、代某自愿随母生活等具体情况，依照最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》相关规定，对原告要求抚养长女代某，长子代某兴、次子代某雄由被告代某抚养的诉讼请求，予以支持。对于夫妻共同财产分割，鉴于原告无相应的证据证明其主张，对该主张本案中不作处理；待夫妻财产权属明晰后，可另案主张。据此，原审法院依据《中华人民共和国婚姻法》第十条第一款第（四）项、第三十二条第三款第（五）项，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第八条，最高人民法院《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，作出如下判决：一、准许原告宿某与被告代某离婚；二、双方生育的长女代某由原告宿某抚养，长子代某兴、次子代某雄由被告代某抚养；三、原告宿某的其他诉讼请求不予支持。案件受理费200元，减半收取100元，由原告宿某承担。

上诉人代某不服一审判决，向本院提起上诉，请求二审法院撤销原审判决，将本案发回重审。其主要上诉理由为：1、一审法院未通知上诉人到庭参加诉讼，上诉人在浙江打工，因不知道开庭时间，故未参加开庭；2、上诉人与被上诉人婚前有共同债权六笔共计14900元，一审法院未对共同债权进行处理不当；3、因小儿子代某雄先天性脑瘫，生活不能自理，作为孩子父母，双方都有承担抚养义务的责任，一审法院将责任全部压在上诉人头上不合情理。

被上诉人宿某二审答辩称，一审法院审理程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。其主要答辩理由为：1、一审法院在开庭前已将传票送达给上诉人，上诉人未参加开庭一审法院按照缺席判决处理并无不当；2、答辩人对上诉人所提六笔债权并不知情，不予认可；3、对孩子的抚养问题一审法院判决符合情理，上诉人无任何工作，没有能力抚养两个小孩，上诉人作为男人应多承担责任。

二审期间，上诉人代某及被上诉人宿某均未向本院提交新的证据。

综合双方当事人的分歧意见，归纳本案二审争议焦点为：一、原审法院审理程序是否合法？二、双方共同债权应如何处理？三、婚生子女代某、代某兴、代某雄应由谁抚养？

本院认为，关于本案争议焦点一，经查，原审法院受理该案后，已经依法于开庭前3日向上诉人代某送达了开庭传票，开庭当日代某本人并未出庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十三条、第一百四十四条之规定，应视为上诉人代某自动放弃了自己的诉讼权利，一审人民法院作缺席审理符合法律规定，故上诉人代某上诉称未收到开庭传票的上诉理由不能成立，本院不予采纳。

关于本案争议焦点二，因被上诉人宿某向原审法院起诉时未要求对共同债权进行分割，又未能提供相应证据证明夫妻共同财产，鉴于双方财产权属不明晰，且上诉人代某原审未要求对共同债权进行分割，本案中不宜直接对共同债权进行处理，权利人可另行主张权利。

关于本案争议焦点三，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条之规定，离婚后父母对于子女仍然有抚养和教育的权利和义务，哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争议不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。因本案双方当事人财产权属不明晰，本案只对夫妻关系及子女抚养进行审理。因双方共同生育子女代某在原审法院审理本案时已满10周岁，经原审法院征求其本人意愿，代某表示愿意随宿某生活。上诉人代某认为婚生子女代某雄患有严重疾病，但在本案一、二审审理期间未能提供相应证据证明自己的主张，应承担举证不力的后果。原审法院结合双方抚养能力、抚养条件等实际情况，从有利于子女身心健康，保障其合法权益的角度出发，判决双方所生子女代某由被上诉人宿某抚养，长子代某兴、次子代某雄由上诉人代某抚养并无不当。

综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，二审应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费200元，由上诉人代某承担。

本判决为终审判决。

审　判　长　　金　涛

代理审判员　　程　鹏

代理审判员　　陈映桃

二〇一五年二月三日

书　记　员　　黄礼坤