被告人潘兴妹等贩卖毒品案二审刑事裁定书
上诉人（原审被告人）潘兴妹，别名潘妹，苗名妹起，贵州省黄平县人，家住黄平县。因犯贩卖毒品罪于2010年3月15日被黄平县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元，2010年4月11日刑满释放。因犯贩卖毒品罪于2011年5月31日被凯里市人民法院判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币2000元，2012年4月30日刑满释放。2013年12月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被黄平县公安局刑事拘留，2014年1月24日经黄平县人民检察院批准逮捕，次日被黄平县公安局执行逮捕，现羁押于黄平县看守所。
原审被告人杨爱候，贵州省黄平县人，家住黄平县。因犯盗窃罪于2007年11月18日被浙江省杭州市江干区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元，2008年3月23日刑满释放。因犯诈骗罪于2009年1月5日被安徽省芜湖市镜湖区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元。又因犯诈骗罪于2010年7月20日被贵州省锦屏县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币3000元，2011年9月5日刑满释放。2013年12月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被黄平县公安局刑事拘留，2014年1月24日经黄平县人民检察院批准逮捕，次日黄平县公安局执行逮捕，现羁押于黄平县看守所。
黄平县人民法院审理黄平县人民检察院指控被告人潘兴妹、杨爱候犯贩卖毒品罪一案，于2014年11月27日作出（2014）黄刑初字第72号刑事判决，潘兴妹不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，2013年12月19日，吸毒人员潘某某打电话给被告人潘兴妹，欲向其购买毒品。被告人潘兴妹答应后，当天21时许，被告人潘兴妹、杨爱候就驾驶一辆租来的车牌号为贵HS075五菱牌面包车来到凯里市老街丁字路口处，并在面包车内贩卖一个价值人民币300元的毒品零包给潘某某，刚交易完就被黄平县公安局当场抓获，经称量该毒品重0.32克。经鉴定该毒品含海洛因成分。案发后，黄平县公安局禁毒大队将0.32克毒品上缴黔东南州公安局禁毒支队。
认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、拘传证、拘留证、拘留通知书、延长拘留通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，移送起诉告知书，户籍证明、（2010）黄刑初字第18号刑事判决书、（2011）凯刑初字第162号刑事判决书、（2007）江刑初字第473号刑事判决书、（2010）锦刑初字第53号刑事判决书、宁国市看守所释放证明书、（2011）鱼狱释字第309号释放证明书、凯公看刑释字（2012）0037号刑满释放证明书、吸毒人员信息表、抓获经过、移送清单、扣押清单、发还清单、通话记录、证明、租赁合同、车辆相关材料、指认照片、搜查证、搜查笔录、毒品称量笔录、辨认笔录、鉴定意见，证人吴某某、潘某某的证言，被告人潘兴妹、杨爱候的供述与辩解等。
原审法院认为，被告人潘兴妹、杨爱候违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品海洛因而予以贩卖，触犯了国家的刑律，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人潘兴妹、杨爱候贩卖毒品海洛因0.32克，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款：“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役、或者管制，并处罚金，情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的规定，被告人潘兴妹、杨爱候应被处三年以下有期徒刑、拘役、或者管制，并处罚金。被告人潘兴妹起主要作用，系主犯，应对其全部犯罪行为承担刑事责任。被告人杨爱候起次要作用，系从犯，依法应当对其从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人潘兴妹、杨爱候系累犯，潘兴妹且系毒品再犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十五条的规定，作出判决如下：一、被告人潘兴妹犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币叁仟元整（3 000元）；二、被告人杨爱候犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币贰仟元整（2 000元）；三、依法扣押的毒品海洛因0.32克收缴后予以销毁。
宣判后，潘兴妹不服，以量刑过重为由提出上诉。
经审理查明，原判认定潘兴妹、杨爱候于2013年12月19日贩卖毒品海洛因0.32克的事实清楚，认定事实的证据已经原审庭审查证属实，本院对原判认定的事实和证据予以确认。
本院认为，潘兴妹、杨爱候贩卖毒品的行为构成贩卖毒品罪，二人应受刑罚处罚。对于潘兴妹提出原判量刑过重的上诉理由，因潘兴妹系累犯、毒品再犯。原判对其从重处罚是正确的，潘兴妹的上诉理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 振 宁
审 判 员 潘 年 钢
代理审判员 向 敏
二0一五年一月九日
书 记 员 陈生燕（代）
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