时淑芳诉周青合同一案一审民事判决书

原告：时淑芳，女，出生于1958年10月18日。

委托代理人：聂心尚，河南栋梁律师事务所律师。

委托代理人：程元国，男，出生于1958年10月18日。

被告：周青，男，出生于1963年12月28日。

委托代理人：刘新民，偃师市法律援助中心法律援助律师。

原告时淑芳诉被告周青合同纠纷一案，本院于2013年5月29日立案受理，依法由审判员朱建超适用简易程序公开开庭进行了审理。原告时淑芳委托代理人聂心尚、程元国，被告周青委托代理人刘新民到庭参加诉讼，本案现已审理终结。

原告时淑芳诉称：2001年4月24日，被告周青向原告时淑芳出具欠条一份，证明欠原告23万元，并承诺在2002年年底全部还清，如逾期，按剩余款的欠款之日加付5％的月息，直到请款之日。后经原告多次催要，被告至今仍欠53050元。另外2001年7月8日，被告借用原告12面配电柜至今未还。现诉至法院，请求判令：1、被告立即支付欠款53050元及从2003年1月1日起至还款之日止按同期银行贷款利率4倍计付的违约金；2、被告返还12面配电柜，若不能退还，按每面折价6000元进行赔偿。

被告周青辩称：1、实际欠款数额为32150元，因原告提供的设备不够，之后被告购买设备花费4万多元，两者相抵，被告现在已经不欠原告钱；2、双方约定的违约金过高，违反公平原则，实际情况是原告违约在先，被告不应承担违约金；3、原告的12面配电柜都是旧的，原告随时可以拉走。

经审理查明：2001年3月29日，河南省偃师市亚太陶瓷厂与东方陶瓷有限公司签订《补充协议》一份，主要约定：东方陶瓷有限公司卖给河南省偃师市亚太陶瓷厂一批设备，双方结算后认可欠款数额为26万元，并约定最后汇总时打一张欠时淑芳的欠条，同时约定2001年底还5万，2002年6月底还10万，2002年底付清13万，逾期不还，按欠款之日起加收5％违约金直到清款之日。2001年7月8日，河南省偃师市亚太陶瓷厂向原告出具借条一份，载明：借到米河镇双楼时淑芳配电柜共计拾贰面。被告周青系河南省偃师市亚太陶瓷厂法定代表人，原告时淑芳系东方陶瓷有限公司法定代表人程元国的妻子。周青、程元国称，当时均同意将东方陶瓷有限公司与河南省偃师市亚太陶瓷厂债权债务转让给周青、时淑芳个人。2001年4月24日，被告周青向原告时淑芳出具《欠条》一份，载明：今欠时淑芳贰拾叁万元整，保证在2002年底全部还清。还款办法，2001年底还5万，2002年6月底还8万，2002年底还10万。过期不还者，按剩余欠款的欠款之日起加付5％，直到清款之日。庭审中，被告出具还款凭证16份，用以证明共还款186950元。原告对其提交的2008年9月11日，户名为“时叔芳”，存款金额为10000元的中国农业银行银行卡存款业务回单及2007年2月14日，户名为“郭际”，存款金额为5000元的中国建设银行存款凭条不予认可。证人邱红兵出具证言称：其系河南省偃师市亚太陶瓷厂维修工，东方陶瓷有限公司向河南省偃师市亚太陶瓷厂提供价值23万元的设备，在安装球磨机时发现缺少减速机2台，轴承壳4个，轴承3个。2001年7月6日，程元国用一辆车号为22067的大车将余货送来，车上只有2台减速机，还缺少2个皮带轮，其他配件均没有送。程元国说剩余配件你们自己想办法购买吧，结账时在总金额里扣除。证人王万龙出具证言称：其系河南省偃师市亚太陶瓷厂技术员，东方陶瓷有限公司向河南省偃师市亚太陶瓷厂提供价值23万元的设备，在提货验收时球磨机缺少减速机2台，皮带弦36根，耦合器2台，90千瓦电机1台，轴承壳4个，轴承3个。2001年7月6日，程元国用一辆车号为22067的大车将余货送来，车上只有2台减速机，还缺少2个皮带轮，其他配件均没有送。程元国说剩余配件你们自己想办法购买吧，结账时在总金额里扣除,后他们以40500元购买了剩余设备。庭审中，证人邱红兵称没有见过程元国，合同23万元是被告告诉他的，至于缺少的设备时间长了均记不清了。证人王万龙也称没见过程元国，至于安装设备时缺少什么记不清楚。

本院认为：2001年4月24日，被告周青向原告时淑芳出具《欠条》，系其真实意思表示，双方债权债务系东方陶瓷有限公司与河南省偃师市亚太陶瓷厂债权债务转让形成，不违反法律规定，合法有效，被告应依约还款。被告辩称还款186950元，但其中1.5万元的银行回单户名不是原告，原告也不予认可，故该1.5万元还款本院无法认定。被告辩称原告提供的设备不够，之后购买设备花费4万余元，但证人出庭作证与之前证言严重不符，本院不予认定。故原告诉称被告还款176950元，至今仍欠53050元，本院予以认定。被告未依约还款，应承担违约责任。原告未提供证据证明其实际损失数额，其损失应认定为按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计付的利息损失。双方约定的每日5％的违约金与原告实际损失即利息损失相比明显过高，本院依法应予以调整。关于所借配电柜12面，被告予以认可，应当返还。此纠纷系被告周青未依约偿还所致，应承担全部责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：

一、被告周青于本判决生效之日起十日内偿还原告时淑芳欠款五万三千零五十元及违约金（从二○○三年一月一日起至本判决确定的还款之日止按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计付）；

二、被告周青于本判决生效之日起十日内返还原告时淑芳配电柜十二面。

如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费一千一百二十六元，减半收取五百六十三元，由被告周青负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。

上诉人应于收到交纳上诉费通知之日起七日内，向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。交费帐户：郑州市财政局收款专户；帐号：9230520109033282；开户行：郑州银行营业部。

                                             审 判 员 朱建超

                                             二○一三年八月八日

                                             书 记 员 张文丽