李书谦盗窃一案

抗诉机关河南省新密市人民检察院。

原审被告人李书谦，男，47岁，汉族，初中文化程度，农民，住新密市曲梁镇窦沟村煤窑沟60号。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年4月2日被新密市公安局刑事拘留，同年4月9日被新密市公安局取保候审，同年5月16日被新密市人民检察院取保候审，同年6月3日被新密市人民法院取保候审。

新密市人民法院审理新密市人民检察院指控原审被

告人李书谦犯盗窃罪一案，于2013年6月8日作出（2013）新密刑初字第286号刑事判决。新密市人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，于2013年8月8日公开开庭审理了本案。郑州市人民检察院指派检察员张海舰出庭履行职务，原审被告人李书谦到庭参加诉讼。现已审理终结。

原判认定：2012年12月份的一天晚上，被告人李书谦伙同李浩强、李云鹏、李文辉、牛广森、牛西森（另案处理），经预谋，利用在新密市曲梁镇窦沟村和成煤矿拉渣之际，先后两次盗走该煤矿5000大卡原煤共10吨，共价值5500元，所得赃款已分肥挥霍。被告人李书谦于2013年4月2日投案。

原判认定的上述事实，有被告人李书谦及同案犯李浩强、李云鹏、李文辉、牛广森、牛西森的供述，被盗单位职工李xx的陈述，证人杨xx的证言，辨认笔录及辨认现场照片，检验报告，谅解书，到案经过等证据予以证实。

根据以上事实和证据， 原审法院认定被告人李书谦犯盗窃罪，判处罚金8000元。

新密市人民检察院抗诉称，原判未认定李书谦有自首情节不当。

郑州市人民检察院认为，新密市人民检察院抗诉正确，予以支持。

经二审审理，查明的事实和证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查明属实，本院经审核无误，予以确认。

关于新密市人民检察院的抗诉理由，经查，被告人李书谦自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，原判未认定该情节，确属不当，故抗诉意见成立。

本院认为，原审被告人李书谦以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，但未认定李书谦有自首情节错误，导致量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下:

被告人李书谦犯盗窃罪，判处罚金6000元。

（罚金限判决生效后十日内缴纳。）

本判决为终审判决。

                                             审  判  长    张鹏飞

                                             代理审判员    王新茹

                                             代理审判员    邵晓斐

                                             二○一三年八月十四日

                                             书  记  员    理炳皓