上诉人新乡利民机械有限公司（以下简称利民公司）与被上诉人郭铮因劳动争议一案二审民事判决书

上诉人（原审被告）新乡利民机械有限公司，住所地：新乡市宏力大道102号。

法定代表人：郭念民，董事长。

委托代理人王泽楼，该公司员工。

被上诉人（原审原告）郭铮，男。

上诉人新乡利民机械有限公司（以下简称利民公司）与被上诉人郭铮因劳动争议一案，不服新乡市牧野区人民法院（2012）牧民一初字第621号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。

原审认定：郭铮自1983年在新乡利民机械工业公司工作，2006年新乡利民机械工业公司改制为新乡利民机械有限公司。2008年12月利民公司与包括郭铮在内的全体职工解除劳动合同，并支付了经济补偿金，但并未将郭铮的档案移交失业部门而是让其继续留在利民公司工作。2009年6月因与利民公司法人代表闹矛盾，郭铮离开利民公司，双方劳动关系终止。2009年11月郭铮再次到利民公司任职，主要从事法律事务工作，多次以公司副总经理名义代理利民公司的案件。2010年12月，因不满利民公司未与其签订劳动合同及办理社会保险，郭铮申请劳动仲裁，并自此被停止工作、停发工资。新乡市劳动争议仲裁委员会于2011年4月19日正式受理案件，但迟迟未下裁决。郭铮于2012年3月9日向法院提起诉讼。

原审认为：郭铮提供的委托手续及判决书均能够显示郭铮在2009年11月至2010年期间系利民公司的员工，任职部门为法律事务处。社保局出具的医保证明也能够证明利民公司持续为郭铮缴纳医疗保险的事实。利民公司承认利民公司的老板为郭铮发放报酬，郭铮提供的短信内容也显示了利民公司为郭铮发放工资的事实，故可以认定郭铮与利民公司自2009年11月以来存在劳动关系。利民公司辩称工资表中没有郭铮的名字，只是让郭铮临时帮忙，因郭铮提供了充分的证据而利民公司未能提供利民公司的工资表，也未提供其他能够反驳郭铮主张的证据，故对利民公司的辩解意见不予采纳。郭铮自2009年11月重新到利民公司单位工作，与利民公司再次建立劳动关系，利民公司未与郭铮签订书面劳动合同。按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，郭铮在利民公司工作至2010年11月，故郭铮主张11个月的双倍工资,予以支持。郭铮主张每月工资2000元，利民公司未提异议也未提供工资表未予反驳，予以确认，故利民公司应支付郭铮11个月的工资22000元。因郭铮自2010年12月向新乡市劳动争议仲裁季员会申请仲裁后，就被停止工作没有再为利民公司提供劳动，故郭铮主张工资不予支持，但根据相关规定，非因劳动者本人原因未能上岗者，有权主张生活费，用人单位应按照当地最低工资的一定比例发放。本案中，郭铮申请仲裁导致工作停止，双方并未终止劳动合同，利民公司应为郭铮发放待岗期间的生活费。关于生活费的标准，本院按照2010年新乡市职工最低工资800元／月的百分之八十计算，利民公司应从2010年12月起每月为郭铮发放生活费640元，至双方劳动合同终止或为郭铮提供工作岗位之日止。关于郭铮主张的医药费280元，因郭铮未提供有效证据证明自己的主张，该请求不予支持。郭铮当庭放弃对社会保险金和经济补偿金的主张，属于对自己权利的处分，予以准许。原审依据《中华人民共和国劳动法》第十条、第八十二条第一款之规定，判决：一、利民公司于判决生效后十五日内支付郭铮11个月的工资22000元；二、利民公司于判决生效后十五日内支付郭铮自2010年12月起的生活费每月640元，至双方劳动合同终止或利民公司为郭铮提供工作岗位之日止；三、驳回郭铮的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由利民公司承担。

利民公司上诉称：2008年12月，上诉人与包括被上诉人在内的原新乡利民机械工业公司全体员工解除劳动合同，并对被上诉人进行了经济补偿。2009年6月被上诉人辞职，上诉人同意，故此上诉人与被上诉人已不存在任何关系。此后，由于以前的案件没有办完及被上诉人在单位的借款没有归还，老板（上诉人的法定代表人郭念民）以个人名义叫被上诉人来临时帮忙，报酬不是公司发放的，公司没有被上诉人的考勤（不是一审说的不需要记考勤），财务上也没有被上诉人的工资表，被上诉人不是利民公司真正意义上的员工，既便是一审法院认定被上诉人与上诉人存在劳动关系，因被上诉人已经超过一年，不应适用《劳动合同法》第八十二条第一款之规定。一审法院判决支付被上诉人11个月工资和支付生活费缺乏法律依据。要求二审法院依法撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求,一、二审诉讼费用由被上诉人承担。

郭铮答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。

本院经审理查明的事实与原审认定一致。

本院认为：自2009年11月起，郭铮与利民公司虽然未签订书面劳动合同，但郭铮在一审中提供的上岗证、郭铮本人所代理案件的委托授权文书、法院的裁判文书以及新乡市社会医疗保险管理局出具的医保证明等大量证据已足以证明双方存在事实劳动关系，利民公司主张郭铮系临时帮忙、并非利民公司真正意义上的员工，但利民公司未提供有力证据予以证明。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”，本案中，自2009年11月起双方重新建立劳动关系以来，利民公司一直未与郭铮签订劳动合同，故此利民公司应当依照上述规定支付郭铮11个月的双倍工资,即利民公司应按照其法律事务处每人月工资2000元的标准再支付郭铮11个月的工资22000元。另外，由于郭铮自2010年12月申请劳动仲裁后就被停止工作，利民公司还应为郭铮发放待岗期间的生活费，生活费的发放标准应按新乡市250元/月的标准执行，一直发放到双方劳动关系终止或利民公司为郭铮提供工作岗位之日止。综上，原审认定事实清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二)项之规定，判决如下：

一、维持新乡市牧野区人民法院（2012）牧民一初字第621号民事判决第一项、第三项和诉讼费负担部分；

二、变更新乡市牧野区人民法院（2012）牧民一初字第621号民事判决第二项为：新乡利民机械有限公司自本判决生效之日起十五日内支付郭铮自2010年12月起的生活费每月250元，至双方劳动关系终止或新乡利民机械有限公司为郭铮提供工作岗位之日止。

二审案件受理费10元，由上诉人新乡利民机械有限公司负担。

本判决为终审判决。

                                             审  判  长  孙  峰

                                             审  判  员  黄远锋

                                             代理审判员  李书光

                                             二○一三年六月十日

                                             书  记  员  刘万发