上诉人李明龙与被上诉人李海琴、原审被告樊贵兰因提供劳务者受害责任纠纷一案二审民事判决书

上诉人（原审被告）李明龙，男。

委托代理人高鸿雁，河南宇华大众律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）李海琴，女。

委托代理人陈宝刚，河南共鸣律师事务所律师。

原审被告樊贵兰，女。

上诉人李明龙与被上诉人李海琴、原审被告樊贵兰因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2012）辉民初字第1229号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。

原审认定：2011年4月，李明龙承揽了新乡市凤泉区大块村一民房拆除工程，李海琴通过樊贵兰在该工地干活。2011年4月22日下午4时许，李海琴在房顶干活时，房顶预制板断开，李海琴从房顶摔下受伤，李海琴受伤后在辉县市中医院住院治疗20天，共花费医疗费19605.53元。李海琴的伤情被评定为工伤IX（九）级伤残。李海琴受伤后，李明龙支付现金3000元。另查证，上年度农村居民人均纯收入为5523.73元。

原审认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自身受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，李海琴为李明龙提供劳务，在提供劳务中自身受到伤害，李明龙作为接受劳务方应当在其过错范围内承担侵权责任，李明龙在诉讼中虽以李海琴违反了女工不允许上房的约定，认为李海琴存在过错及双方系合伙干的，双方不存在劳务关系相抗辩，但李海琴不认可李明龙的主张，李明龙也没有相应的证据支撑，也就是说，李明龙不能证实李海琴存在过错，故李海琴要求李明龙赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的诉讼请求，予以支持。因李海琴也认可樊贵兰系李海琴打工的介绍人，与樊贵兰不存在劳务关系。故对李海琴要求樊贵兰赔偿的诉讼请求不予支持。李海琴应获得赔偿的范围为：1、医疗费19605.53元，2、误工费6808.5元[15个月×（5523.73元÷12个月）］，3、护理费734元（住院20天×36.7元），4、住院伙食补助费200元（住院20天×10元×1人），5、营养费200元（住院20天，每日10元），6、残疾赔偿金22094.92元（5523.73元×20年×20％），7、精神损害抚慰金酌定为2000元。以上费用共计51642.95元（含李明龙已付的3000元）。原审依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、李明龙在判决生效后十五日内赔偿李海琴医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、复查费、精神损害抚慰金等共48642.95；二、驳回李海琴对樊贵兰的诉讼请求。案件受理费1091元、鉴定费750元，由李明龙承担。

李明龙上诉称：首先，原审法院认定事实错误。被上诉人李海琴与上诉人之间不存在劳务关系，被上诉人系樊贵兰介绍给秦小平拆房的帮工，上诉人和樊贵兰、被上诉人等10多人一块给秦小平修建房屋，工资平均分配，并不存在被上诉人李海琴给上诉人提供劳务的关系。其次，原审程序存在严重错误。2012年4月25日上诉人与被上诉人均到法院是事实，但是并没有开庭审理，当时只是问了问情况，且上诉人的证人和被上诉人的证人都在场，后李海琴申请鉴定，法院就告知上诉人与原审被告樊贵兰鉴定后再开庭，并说下次再来时把证人、证据都带上。上诉人一直在等待法院的开庭通知，但是，2013年3月24日上诉人却收到法院领取判决书的电话通知。综上，原审法院在没有开庭，也没有将被上诉人的鉴定结果通知上诉人的情况下做出错误判决，剥夺了上诉人的诉讼权利，程序存在严重错误。请求二审法院撤销原判，发回重审，或查清事实后，依法改判。

李海琴答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。

樊贵兰的答辩意见同李明龙的上诉意见。

本院经审理查明的事实与原审认定一致。

本院认为：根据一、二审查明的事实，本案所涉民房拆除工程系由李明龙承揽，并由李明龙负责施工管理，樊贵兰、李海琴等工人的工资也均由李明龙发放，以上特征表明李海琴与李明龙之间已形成劳务关系。李明龙认为案涉工程系所有工人合伙承包，工资平均分配，但其提供的证据不足以证明其主张，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，李海琴作为完全民事行为能力人，应对自身安全尽到谨慎义务，且其未经李明龙同意擅自上房，故此李海琴应对其自身摔伤承担过错责任，李明龙作为作为接受劳务方未履行安全管理职责，应当对事故承担主要责任，樊贵兰与李海琴之间不具有劳务关系，依法不承担责任。李海琴所受的损失包括医疗费19605.53元、误工费6808.5元、护理费734元、住院伙食补助费200元、营养费200元、残疾赔偿金22094.92元及鉴定费750元，以上各项费用共计50392.95元，根据双方的过错程度，本院酌定由李明龙承担70%的赔偿责任，即35275.07元（50392.95元×70%），剩余30%的损失由李海琴自行负担。因李海琴已构成九级伤残，其身心均遭受一定痛苦，原审判决精神损害抚慰金2000元并无不当。以上费用扣除李明龙已支付的3000元，李明龙还须再支付李海琴34275.07元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：

一、维持河南省辉县市人民法院（2012）辉民初字第1229号民事判决第二项；

二、变更河南省辉县市人民法院（2012）辉民初字第1229号民事判决第一项为：李明龙在本判决生效后十五日内赔偿李海琴医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费及精神损害抚慰金等共计34275.07元；

三、驳回李海琴的其他诉讼请求。

如果李明龙未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费1091元，由李明龙负担763.7元，由李海琴负担327.3元；二审案件受理费1016元，由李明龙负担711.2元，由李海琴负担304.8元。

本判决为终审判决。

                                             审  判  长  孙  峰

                                             审  判  员  黄远锋

                                             代理审判员  李书光

                                             二○一三年七月八日

                                             书  记  员  刘万发