上诉人新疆玛纳斯银天棉业有限公司（下简称银天公司）因与上诉人辉县市豫华纺织有限公司（下简称豫华公司）买卖合同纠纷一案二审民事判决书

上诉人（原审原告，反诉被告）新疆玛纳斯银天棉业有限公司。住所地新疆玛纳斯县乌伊路35号。

法定代表人杨炳申，公司董事长。

委托代理人梁金龙，新疆凤鸣律师事务所律师。

上诉人（原审被告，反诉原告）辉县市豫华纺织有限公司。住所地河南省辉县市吴村镇南常务村。

法定代表人任新平，公司董事长。

委托代理人尚志军，河南国豪律师事务所律师。

上诉人新疆玛纳斯银天棉业有限公司（下简称银天公司）因与上诉人辉县市豫华纺织有限公司（下简称豫华公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省获嘉县人民法院（2011）获民初字第93号民事判决书，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。

本院经审理后认为，原审判决主要存在以下问题：

一、关于2008年10月22日豫华公司与银天公司签订的合同能否继续履行的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十条之规定，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。豫华公司与银天公司签订2008年10月22日合同之后，支付了首付款325万元，至一审反诉前其诉讼请求中并未要求银天公司履行该份合同，根据上述条款规定，豫华公司属于在合理期限内未要求履行的情况，原审判决银天公司继续履行2008年10月22日的合同不妥。原审判决认定2008年10月22日的合同违约方在于银天公司，但在该合同不能继续履行的情况下，应当向豫华公司释明，是否变更诉讼请求要求银天公司承担其他违约责任。

二、关于2008年10月27日双方签订合同的履行问题。该合同约定棉花单价为11850元，数量为1552.5吨。但根据银天公司于2008年11月25日给豫华公司开具的增值税发票的棉花单价与合同约定单价不一致，对于实际履行的单价，原审法院应结合有效证据予以认定。豫华公司实际提货548.8303吨，与该合同约定的数量也不一致，故实际履行的总价款发生变更，因合同约定违约金是以价款为基数计算的，如认定该份合同豫华公司承担违约责任，其违约金的计算也应当重新认定。

三、银天公司起诉要求豫华公司支付货款1490328.84元，自认豫华公司已支付货款465万元，是在其认为2008年10月22日的合同已不再履行，而将该合同首付款325万元转为2008年10月27日的合同货款的前提下，而原审判决认定该两份合同均有效，将325万元作为第一份合同的首付款，又在第二份合同中认定为已支付货款时，以银天公司起诉时的自认将该325万元再次扣除，重复计算了同一笔货款。本院认为，如认定两份合同均有效，应当向银天公司释明，并查明第二份合同豫华公司的实际付款情况。

综上，原审判决认定事实不清，证据不足，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：

一、撤销河南省获嘉县人民法院 (2011)获民初字第93号民事判决书；

二、发回河南省获嘉县人民法院重新审理。

上诉人新疆玛纳斯银天棉业有限公司预交的二审案件受理费5195元，上诉人辉县市豫华纺织有限公司预交的二审案件受理费23140元，予以退还。

                                             审 判 长  孔凡强

                                             代审判员  韩国华

                                             代审判员  倪文怡

                                            二○一三年四月十九日

                                             书 记 员  李  佳