原告程文学诉被告贾拴五合伙纠纷一案

原告程文学，男，1952年1月17日生，汉族。

委托代理人张峰，河南永兴律师事务所律师。

被告贾拴五，男，1966年4月1日生，汉族。

原告程文学诉被告贾拴五合伙纠纷一案，本院受理后于2010年6月4日依法做出（2009）渑民一初字第530号民事判决书，被告贾拴五提起上诉，2010年10月12日三门峡中级人民法院依法作出（2010）三民三终字第148号民事判决书，维持原判。被告贾拴五不服申请再审，2012年12月6日，三门峡中级人民法院依法作出（2012）三民再字第00020号民事裁定书，裁定撤销（2010）三民三终字第148号民事判决书和（2009）渑民一初字第530号民事判决书，将本案发回渑池县人民法院重审。发还重审后本院依法另行组成合议庭公开开庭审理了此案，原告程文学及其委托代理人张峰被告贾拴五均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

原告诉称：2009年7月3日，我和被告贾拴五共同合伙与马二黑、马和平签订土方工程承包协议，约定由我和贾拴五组织机械及人员参与龙王庄煤矿土方工程，协议约定贾拴五放炮费用五万元，我负责土方装运事宜，工程价格为七万二千元，协议签订后我组织挖掘机及车辆参与工程施工，而后由于被告贾拴五放炮原因发生纠纷而终止了合同，被告贾拴五承接装运事宜后，也因为工程机械原因耽误进度，无奈经发包人同意我又组织机械将工程干完。我在履约过程中先后装运土方工程合计451车（计3157方，占总工程量一半）。2008年被告贾拴五以债务纠纷对发包人提起诉讼，后经法院判决发包人支付被告欠款13万元（含装运费）。基于以上事实，我认为被告贾拴五以不正当的理由占有他人合法债务，属于不当得利，故向贵院起诉请求被告贾拴五返还我装运款40 000元整及利息，并承担本案全部诉讼费用。

被告辩称：原告诉状自相矛盾，诉讼主体错误，诉讼请求与事实之间相互冲突。虽然我在2007年7月3日和原告程文学同时作为合同乙方和马二黑、马和平签订了包工协议，但是协议中明确约定我干炮工，原告程文学干运输，我和原告分别找马二黑结账，我和原告之间并没有任何账目和经济上的往来，现在原告起诉我没有相关的证据和法律依据，原告如果要工程款，理应起诉马二黑、马和平；我和原告的关系不是原告在诉状中说的合伙关系，尽管我和原告同作为合同的乙方签订了协议，但是我们各自负责自己的活，各自结各自的账目，双方互不牵涉，而且在我诉发包方一案中马二黑举出的证据也证明了我领取的70500元的材料款中不包括原告从甲方领取的14桶油款，这证明了我和原告程文学之间互不牵涉；本案中原告起诉我返还其装运款4万元无事实依据和法律依据，原告提出的4万元没有证据支持；在履行合同过程中，我和原告干活以及结账都是各自独立的，我干的活经过渑池县公证处的公证，我起诉发包方也只是要回我应得的款项，这和原告完全没有关系，而且上次诉讼中马二黑至始至终都没有提及我还有另外一个合伙人程文学，程文学也没有参加上次诉讼，这足以说明我和原告程文学之间没有合伙关系。综上请求法院驳回原告程文学的诉求以维护我方的合法权益。

原告程文学向本院提交的主要证据材料有：1、程文学身份证复印件一份；2、（2008）渑民一初字第898号民事判决书一份；3、2007年7月3日协议书一份； 4、2008年8月6日欠条一份，据以证明双方的协议已实际履行，之前的协议作废；5、2007年6月16日协议书一份；6、2009年6月9日马某、马某某证明一份；7、韩某某、武某某、赵某某运输收据36份；8、2009年6月23日聂某某及栗某某证明各一份；9、2007年7月15日韩某某、赵某某证明各一份；10、2007年7月12日武某某证明一份；11、2009年7月8日马XX证明一份；12、2007年9月20日赵某某、韩某某、武某某证明各一份；13、2010年9月16日中院法官询问马XX、赵某某、韩某、武某某笔录各一份，2010年9月29日中院法官询问马某笔录一份。

被告贾拴五向本院提交的主要证据材料有：1.2007年7月3日协议书一份；2.领料单11页；3.（2008）渑民一初字第898号民事判决书一份；4.2007年9月27日终止协议一份；5.2007年6月17日施工协议一份；6.李某某证明一份；7、（2008）渑民一初字第849号民事裁定书一份，程文学诉马XX、马某诉状一份，马某2010年10月21日证明一份、2011年8月证明一份，（2009）渑民一初字第76号民事调解书一份，程文学2008年8月6日撤诉申请一份;据以证明程文学与马XX、马某之间的纠纷与我无关，他的工程量是2 000余方，不是6 000余方，马某的证言证明我与原告的工程分开，他的工程是在马XX处结算的，我和他不是合伙关系。

根据原、被告的诉辩意见及庭审中双方举证、质证的相关情况和本院的调查，本院确认以下案件事实：2007年2月28日，三门峡龙王庄煤业有限公司将己方装煤仓工程承包给河南矿业建设第三工程公司，2007年6月16日，河南矿业建设第三工程公司做为甲方与马XX签订了转包协议，马XX在承揽了该工程后又于2007年6月17日和本案被告贾拴五签订协议，约定由贾拴五进行施工。贾拴五进入工地施工一段时间之后，因为种种原因转而和本案原告程文学一起做为合同的乙方于2007年7月3日与马XX、马某重新签订了协议，其中约定“工程承包价：贾拴五放炮五万八千元，程文学装运七万两千元，总价一十三万元整”。该协议签订后原告程文学和被告贾拴五均组织人员、机械等参与了该工程的施工，在施工过程中，被告贾拴五因为种种原因于2007年9月27日与合同甲方马XX签订了合同终止协议，约定“贾拴五领取油款、炸药款、三公司购机款70 500元，付现金17 500元，不再追究，下欠运费6 750元和年保饭店2100元由马XX负责处理，贾拴五不得干扰工程进程”等内容。后贾拴五以工程造价过低为由，将马二黑、河南矿业建设第三工程公司等诉至法院，经审理，法院于2008年11月3日作出（2008）渑民一初字第898号民事判决书，判令河南矿业建设第三工程公司支付贾拴五工程款150 000元。2009年6月8日，程文学以贾拴五滥用自己应得的诉讼权利，不合法的占有己方应得的债务，侵害自己应得的工程款为由诉至我院，要求贾拴五返还其不当得利款40 000元整。（2010）三民三终字第148号民事判决书生效后此款已经本院执行完毕。

本院认为：公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。本案中，原告程文学与被告贾拴五2007年7月3日共同作为合同乙方与甲方马二黑、马和平签订了三门峡龙王庄煤业有限公司储煤仓工程土石方承包协议，该协议明确约定贾拴五放炮，程文学挖运，双方虽无书面合伙协议，但双方系共同承包一个工程（龙王庄煤业有限公司储煤仓工程），符合合伙特征，原被告双方应认定为合伙关系，被告贾拴五在（2008）渑民一初字第898号判决中所得的工程差价补偿款中包括放炮、挖运工程价款，应有原告程文学的份额。被告贾拴五在案件发还后向本院提交的新的证据是程文学在与案外人马XX、马某之间的纠纷，原告虽在起诉状称 “我共挖土石方二千余方”，但是与其实际施工的土方数不相符，仍应以其二人实际施工中原告的施工总量计算。被告据此辩称原告的账目已经全部结清，理由不能成立，依法不予支持。2010年9月16日中院法官询问马XX、赵某某、韩某某、武某某笔录各一份，2010年9月29日中院法官询问马某笔录一份，真实可信，可以证实程文学的施工量在二人的施工总量中所占的份额较大。经调解，原告程文学要求被告贾拴五返还40 000元，其余部分放弃，本院予以准许。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款之规定，判决如下：

被告贾拴五于本判决生效后十日内返还原告程文学工程款40 000元。

案件受理费800元，保全费420元，共计1 220元，由被告贾拴五负担。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省三门峡市中级人民法院。

                                             审 判 长   王留刚

                                             代审判员   张华锋

                                             人民陪审员   焦宝丰

                                             二0一三年七月十五日

                                             代书记员   刘群英