原告张怀建与被告张迎见雇员受害赔偿纠纷一案

原告：张怀建，男，1950年9月21日生 。

委托代理人：宁永强，河南申元律师事务所律师。

被告：张迎见，男，1946年3月1日生 。

原告张怀建与被告张迎见雇员受害赔偿纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张怀建及其委托代理人宁永强，被告张迎见均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告张怀建诉称：原、被告系同村村民，被告雇佣原告为其销售鱼苗，2010年9月29日，原告乘坐被告车辆外出卖鱼苗，途中由于被告开车过快，原告从车上摔下，致原告左侧额颞叶脑挫裂伤。原告被送往襄城县中西医结合医院治疗，前后两次花费数万元，被告现已构成伤残，经济和精神受到极大伤害，被告拒绝赔偿原告，为维护原告合法权益，特提起诉讼请求依法判令被告赔偿原告医疗费22259.95元、误工费11431.8元、护理费4302.9元、住院生活补助费1050元、营养费350元、残疾赔偿金59436.03元、精神抚慰金20000元、交通费1000元、鉴定费1000，共计120830.68元。诉讼费由被告承担。

原告张怀建向本法院提供的证据有：

证据1、身份证复印件1份。证明原告身份。

证据2、丁营乡横梁渡村村民委员会证明1份。证明事故发生后，原告受雇被告。

证据3、张xx、赵xx的证言各1份。证明事故发生后，原告受雇被告。

证据4、襄城县中西医院诊断证明、出院证、“新农合补助清单”。证明原告住院及花费医疗费情况。

证据5、许昌建安医院票据1份。证明检查花费医疗费情况。

证据6、护理证明1份。证明原告住院期间需2人护理。

证据7、原告伤残鉴定书1份。证明原告构成6级伤残。            

被告张迎见辩称：被告雇佣原告卖鱼苗，每天给被告50元钱2盒烟，管吃喝，被告卖鱼的车厢上焊有铁棍，告知原告抓紧别吸烟，原告是因为吸烟才从车上摔下来，原告到襄城县中西医医院住院治疗，被告前后垫付20000多元，原告第一次出院后原告儿子说让被告送去1000元，双方就没事，被告又给原告1000元，现被告不同意再赔偿原告。

被告未向本院提供证据。

经审理查明：原、被告均为农村居民，原告生于1950年9月21日。被告在售卖鱼苗过程中雇佣原告为其卖鱼苗，2010年9月29日，原告乘坐被告三轮农用车在为被告卖鱼苗过程中从车上坠落，造成原告受伤，原告受伤后被送往襄城县中西医结合医院住院治疗，至2010年10月8日出院，住院20天花费医疗费18643.96元，新农合补助4317.9元，2011年11月21日原告二次入院治疗，2011年12月5日出院，住院15天花费医疗费15172.09元，新农合补助7374.2元，被告先后垫付原告医疗费共计12000元，原告于2012年1月6日向本院提出伤残鉴定申请，2012年9月16许昌重信法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，经鉴定原告构成6级伤残。原、被告双方因赔偿一事未能达成一致意见，原告2012年1月6日诉至本院，请求依法判令被告赔偿原告医疗费22259.95元、误工费11431.8元、护理费4302.9元、住院生活补助费1050元、营养费350元、残疾赔偿金59436.03元、精神抚慰金20000元、交通费1000元、鉴定费1000，共计120830.68元。诉讼费由被告承担。

本院认为：公民的身体健康权受法律保护，原告受被告雇佣为被告卖鱼苗，被告给原告支付工资，原、被告间已形成合法的雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。雇佣关系以外的的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”原告在为被告卖鱼苗的途中受伤，被告作为雇主应承担本次事故的赔偿责任，原告要求被告承担赔偿责任的诉求合法有据，本院予以保护。具体赔偿数额，结合原告的请求项目确定如下：1、医疗费。医院的正规票据为33816.05元，新农合报销11692.1元，扣除新农合报销后确定为22123.9元。2、护理费。原告住院35天，为4303元(22438元／年÷365天／年×35天)，原告诉求4302.9元，本院确认4302.9元。3、误工费计算至定残之日为11431.8元（15986元／年÷365天／年×193天）。4、营养费。以每天10元计算，原告住院35天，确定为350元。5、住院伙食补助费。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助，每天为30元，住院35天，确定为1050元。6、残疾赔偿金为62738元（6604.03元／年×19年×50％），原告诉求59436.03元，本院确认59436.03元。 7、交通费。本院酌定为400元。8、鉴定费以鉴定机构正规票据为准，确定为1000元。9、精神损害抚慰金。该事故造成原告身体残疾，给原告的生活带来不便，造成了的精神痛苦，原告要求精神抚慰金，理由正当，结合本案具体情况以5000元为宜。以上各项共计100594.6元。本案中被告作为完全民事行为能力人，应当认识到乘坐非客运的三轮车存有风险而未尽到注意义务，对损害的发生存有过失，应自行承担相应的赔偿责任，依据本案案情，本院酌定被告承担50％的责任，即原告赔偿被告上述各项损失总额100594.6元的50％计50297、3元，扣除被告张迎见垫付的12000元医疗费，被告应赔偿原告各项损失共计38297、3元。本案经本院主持调解双方当事人未能达成一致意见，为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第十九条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定判决如下：

被告张迎见于本判决生效后三日内赔偿原告张怀建医疗费、误工费、护理费、住院生活补助费、营养费、残疾赔偿金元、精神抚慰金、交通费 、鉴定费共计38297、3元。

案件受理费1000元，由原告张怀建负担310元，被告负担张迎见690元。            

如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。

期满不上诉，则本判决发生法律效力，双方当事人必须自觉履行。否则，本院将根据对方当事人的申请予以强制执行。当事人应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条之规定，在法定期限内申请执行，逾期不申请，本院将视为放弃权利。

                                             审  判  长    冯文献

                                             审  判  员    王怀申

                                             人民陪审员    马  华

                                             二〇一三年九月十日

                                             书  记  员    樊高峰