赵东山诈骗一案一审刑事判决书

公诉机关河南省登封市人民检察院。

被告人赵东山，男。因涉嫌犯伪造公司印章罪于2011年10月9日被肇庆铁路公安处广州西车站派出所抓获，2011年10月11日被登封市公安局刑事拘留，因涉嫌犯诈骗罪于2011年11月16日被逮捕。2013年8月16日被本院取保候审。

辩护人秦文献，江苏天之权律师事务所郑州分所律师。

登封市人民检察院以登检刑诉[2012]261号起诉书指控被告人赵东山犯诈骗罪，于2012年7月6日向本院提起公诉。本院于2012年9月5日作出（2012）登刑初字第346号刑事判决，以诈骗罪判处被告人赵东山有期徒刑六年零十个月，并处罚金人民币60000元。宣判后，被告人赵东山不服判决，以其构不成诈骗罪为由提出上诉。河南省郑州市中级人民法院于2012年12月16日作出（2012）郑刑二终字第311号刑事裁定，以原判认定事实不清为由，撤销本院（2012）登刑初字第346号刑事判决；发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。登封市人民检察院检察员周亚东出庭支持公诉。被害人牛俊涛、被告人赵东山及其辩护人秦文献均到庭参加了诉讼。现已审理终结。

公诉机关指控，2007年5月7日，被告人赵东山在登封市区中岳花园门口附近，谎称自己在郭XX处购买有两间门市房，并以此房产做抵押借款，取得牛XX信任后并由其提供自然人担保，骗取牛XX现金30万元。次日，被告人赵东山伪造郭XX开发的登封市区守敬路与颍河路交叉口处两间价值64万元门市房购房收据，通过牛XX提供给牛XX。（2007年8月7日，牛XX偿还牛XX现金30万元）

针对上述指控，公诉机关向法庭提供有被告人赵东山的供述；被害人牛XX、牛XX的陈述；证人李XX、郭XX等人的证言及有关物证、书证。公诉机关认为，被告人赵东山以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。

被告人赵东山对起诉书指控其犯诈骗罪的罪名无异议，请求对其从轻处罚。

被告人赵东山的辩护人辩护称，本案的性质应属民间借贷，并附有担保法律关系的民事纠纷，不构成触犯刑事法律的诈骗罪，应宣告被告人赵东山无罪。

经审理查明，2007年5月7日，被告人赵东山谎称可以用郭铁山开发的位于登封市区守敬路与颍河路交叉口的两间门市房抵押，并伪造郭XX开发的上述两间价值64万元门市房购房收据，取得牛XX信任后并由其提供自然人担保，以月息5分，用款期限为三个月，骗取牛XX现金25.5万元，至案发前被告人赵东山又向牛XX支付11个月利息16.5万元，被告人赵东山将余款90000元占为己有。

上述事实，有下列证据予以证实：

1、被告人赵东山对案发期间通过牛XX向牛XX借款30万元，因需要抵押物担保，自己通过李XX介绍认识郭XX，并与郭XX、牛XX、李XX等人一起到登封市区守敬路与颍河路交叉口处，看郭XX在此开发的房产，后商定以郭XX开发的两间门市房作为抵押物，并由郭XX出具购房收据，自己将该购房收据交给牛XX并书写借款条后，牛XX将所借现金30万元扣除三个月利息4.5万元后，交给其25.5万元的供述和辩解。

2、被害人牛XX对案发期间被告人赵东山需要用款30万元，自己便联系牛XX，牛XX提出借款可以，但需要抵押物和牛XX共同担保，自己将该情况告知赵东山，赵东山提出以郭XX开发的登封市区颍河路东段路北的两间门市房作抵押，征得牛XX同意后，赵东山书写借条约定利息和借款期限，自己为该借款担保后，先行扣除利息后交给赵东山现金25.5万元，次日，赵东山送来郭XX出具的购房票据。借款期限届满后，牛XX多次找到自己要求还款，其多次联系赵东山还款未果的情况之下，其偿还所借牛XX现金，牛XX出具还款证明并将借款条和购房票据交给自己，事后发现自己被骗并报警及被告人赵东山又支付11个月利息的陈述；被害人牛XX对案发期间牛XX提出让自己借给赵东山现金30万元，其要求抵押担保，并由牛XX负责要回该款，牛XX称赵东山有两间门市房可以抵押，后牛XX送来赵东山出具的借款条和购房收据各一份，先行扣除利息后自己交给牛XX现金27.3万元，借款期限届满后，自己向牛XX催要借款，牛XX还清欠款，其便将借款条和购房收据交给牛XX，事后向牛XX出具了还款证明的陈述。

3、证人郭XX对自己在登封市区守敬路与颍河路交叉口东北角处开发有房产，但该房产已于2005年售完，其不认识赵东山和牛XX，也未出具过涉案的购房收据让赵东山用于抵押担保的证言；证人李XX对自己从未介绍过赵东山与郭XX认识，也未与赵XX、牛XX等人一起到郭XX开发的房产处看房子的证言；证人何XX对自己为被告人赵东山开车期间未送过赵东山等人到登封市区守敬路与颍河路交叉口看房子的证言。

4、借款条及购房收据和还款证明证实被告人赵东山与被害人牛XX、牛XX约定借款数额、期限及牛XX作为自然人担保和赵东山提供郭XX出具的两间门市房购房收据作为抵押担保，借款期限届满后，牛XX偿还牛XX现金的事实。

5、2007年5月7日被告人赵东山借牛XX现金30万元的借款条上显示借款到期后被告人赵东山又支付牛XX11个月利息的事实。

以上证据，由公诉机关提供，并经庭审示证、质证属实，本院予以确认。

本院认为，被告人赵东山以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。登封市人民检察院指控被告人赵东山犯诈骗罪的罪名及理由成立，本院予以支持。但公诉机关指控被告人赵东山诈骗30万元的事实，经查，被告人赵东山以虚假的房票作抵押向牛自然现金时，月息5分，用款期限三个月，骗取牛XX与牛XX已先行扣除三个月的利息即4.5万元，被告人赵东山仅收到现金25.5万元，至案发被告人赵东山又向牛XX支付11个月利息16.5万元，应以90000元对被告人赵东山定罪处刑。公诉机关指控被告人赵东山诈骗的犯罪数额不准确，予以纠正。

关于被告人赵东山的辩护人提出被告人赵东山不构成诈骗罪的辩护意见。经查，被害人牛XX的陈述和证人郭XX、李XX的证言可以印证，李XX未介绍赵东山与郭XX认识，牛XX、郭XX、李XX也未同赵东山一起到郭XX开发的房产处看房，涉案用于抵押担保的购房收据亦非郭XX出具，被告人赵东山主观上具有非法占有的故意，客观上采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，其行为符合诈骗罪的构成要件。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。

犯诈骗罪，数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。对被告人赵东山应在此幅度内量刑。被告人赵东山归案后，如实供述自己的罪行，可从轻处罚；被告人赵东山案发后与牛XX达成退赔协议，并取得被害人的谅解，又确有悔罪表现，对其从轻处罚的同时可依法适用缓刑。

依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：

被告人赵东山犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金自判决生效后十日内缴纳。）

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。

                                             审  判  长   孙素平

                                             审  判  员   于  勇

                                             审  判  员   马  娟

                                             二○一三年八月十五日

                                             书  记  员   田艳芳