被告人李七令职务侵占一案

原公诉机关汤阴县人民检察院。

上诉人（原审被告人）李七令（又名李现七），男，1969年3月12日出生。

辩护人徐保庆，河南中丰律师事务所律师。

汤阴县人民法院审理汤阴县人民检察院指控原审被告人李七令犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪一案，于2013年7月12日作出（2013）汤刑初字第49号刑事判决。原审被告人李七令不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。安阳市人民检察院指派检察员史金山出庭履行职务，上诉人李七令及其辩护人徐保庆到庭参加诉讼。现已审理终结。

原判认定：一、非国家工作人员受贿事实

（一）2010年8月份，被告人李七令在担任汤阴县城关镇张庄村党支部副书记主持张庄村全面工作期间，利用职务便利，协调解决东泰公司租赁张庄村厂房纠纷，为东泰公司谋取利益，收受东泰公司现金50 000元，归个人所有。

认定上述事实的证据有：1、张庄村村民委员会与东泰公司签订的“关于解除原张庄村汤阴永奇化工有限公司租赁协议及相关遗留问题的协议”，张庄村村委会会议记录和记帐、转帐凭证，东泰公司记帐、转帐凭证及相关票据等书证；2、证人郭某某、杨某某、王某某、郑某某、王彦某证实经村支部委员会、村民委员会研究，收取东泰公司2007年至2010年租用张庄村永奇化工厂的租赁费100万元的事实；3、证人刘某关于东泰公司行贿李七令50 000元的证言；4、被告人李七令收受东泰公司50 000元的供述。

（二）2011年1月份，被告人李七令在担任汤阴县城关镇张庄村党支部书记期间，利用职务便利，私自同意东泰公司按2004年征用张庄村土地所欠的128.8万元征地款价格偿还张庄村，免除利息费用，为东泰公司谋取利益，收受东泰公司现金20 000元，归个人所有。

认定上述事实的证据有：1、东泰公司国有土地使用证书、购地款计帐、转帐凭证及相关票据，张庄村村委会收款、记帐凭证等书证；2、证人郭某某、杨某某、王某某、郑某某、王彦某证实村两委会没有研究过东泰公司按原征地款支付的事宜；3、证人刘某关于东泰公司行贿李七令20 000元的证言；4、被告人李七令收受东泰公司20 000元的供述。

（三）2011年3月份，被告人李七令在担任汤阴县城关镇张庄村党支部书记期间，利用职务便利，私自决定以500 640元评估价格将张庄村永奇化工公司厂房转让给东泰公司，为东泰公司谋取利益，收受东泰公司20 000元现金，归个人所有。

认定上述犯罪事实的证据有：1、2011年3月12日，张庄村委会和东泰公司签订的“房屋买卖协议书”，张庄村委会会议记录和收款、记帐凭证，东泰公司记帐、转帐凭证及相关票据等书证；2、证人刘某关于东泰公司行贿李七令20 000元的证言；3、证人杨某某、王某某、郑某某、王彦某证实，村两委没有研究对永奇化工厂评估事宜；4、被告人李七令收受东泰公司20 000元的供述。5、认定被告人李七令非国家工作人员受贿的综合证据还有被告人李七令的任职证明、刘某为东泰公司总经理的证明、证人赵某某关于刘某安排其找发票报销冲帐50 000元、20 000元、20 000元的事实。

二、职务侵占事实

2011年6月份，被告人李七令在担任汤阴县城关镇张庄村党支部书记期间，利用职务便利，将张某某退还张庄村集体的一片宅基地，通过其妻王某某及房屋中介私自变卖，从中获利69 000元，据为己有。

认定上述犯罪事实的证据有：1、书证：2011年6月30日王某某和常某某签订的“售房基地协议书”及收款条、身份证明；张庄村委会收支手续、记帐凭证；汤阴县城关镇政府关于没有张某某宅基地审批手续的证明；张庄村委会关于张某某不是该村村民证明。2、证人张某某的证言，证实其向李七令提出不要张庄村的宅基地后，李七令退还其交纳的42 000元的事实；3、证人孟某某的证言，证实情况与张某某的证言相印证；4、证人王某某的证言，证实李七令让其以130 000元的价格将宅基地卖出；5、证人常某某的证言，证实其从王某某手中以130 000元买下宅基地；6、证人郑某某的证言，常某某与王某某宅基地买卖是通过其介绍的；7、被告人李七令供述，其让王某某通过郑某某以130 000元的价格将张某某退出的宅基地卖给了常某某，除退给张某某42 000元和一部分开支外，剩余的69 000元其用于日常开支了。8、该宅基地所处位置照片。9、另有汤阴县纪律检查委员会、监察局案件移送登记表、调查报告、退缴违纪资金证明、被告人李七令前科证明等。

　原判认为，被告人李七令利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪；李七令利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二百七十一条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人李七令犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑四年六个月；犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年四个月，决定执行有期徒刑五年六个月。二、被告人李七令违法所得159 000元予以没收，由扣押机关上缴国库。

上诉人李七令上诉称，原判第（一）起受贿事实中收受的不是5万元，而是1万元；其卖张某某的宅基地与职务没有关系，不构成职务侵占罪。

辩护人的辩护意见是：1、被告人李七令受张某某委托将其宅基地卖掉，不是利用职务便利，不构成职务侵占罪。2、被告人李七令主动交代了卖宅基地的事实，如果认定为犯罪行为，也应认定为自首。3、李七令为村里公共事务自己垫资17 462元没有在村集体报销，应从其收受的好处费中减去，量刑时应予考虑。

出庭检察员的意见是，原判事实清楚，证据确实、充分，建议二审维持原判。

经审理，二审查明的事实及证据与一审相同，且证据均经庭审举证、质证，查明属实，本院予以确认。

关于上诉人李七令的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，1、原判认定李七令在2010年8月份利用职务便利收受东泰公司现金50 000元的事实，有行贿人东泰公司经理刘某证言，李七令在侦查阶段的供述、东泰公司财会人员赵某某证言予以证实，现李七令推翻自己的供述称只收到刘某所送的10 000元，没有证据支持，其该上诉理由不能成立。2、关于李七令将宅基地卖掉，私自占有69 000元的事实，本院认为张某某不是张庄村的村民，其所得宅基地张某某无权变卖，也无权委托他人转卖，其向时任村支书的李七令提出不要该宅基地后，该宅基地就应当归村集体所有，李七令利用职务之便私自将该宅基地卖给非本村村民并占有了出卖宅基地所得69 000元，其行为已构成职务侵占罪。故上诉人李七令不构成职务侵占罪的上诉理由不能成立，辩护人的该辩护意见不予支持。3、李七令私自出卖宅基地并将出卖所得据为己有的事实，案发前已被村民举报，李七令系在被汤阴县纪律检查委员会调查其违纪事实期间交代了该已被办案机关掌握的线索所针对的事实，不能认定为自首。故辩护人提出李七令构成自首的辩护意见不予采纳。4、辩护人提出“李七令为村里公共事务自己垫资17 462元没有在村集体报销，应从其收受的好处费中减去，量刑时应予考虑”的辩护意见，经查，辩护人提交的证据不足于证实李七令支付的饭费、烟酒费系为村里公共事务支出，故该辩护意见不予采纳。

本院认为，上诉人（原审被告人）李七令利用职务上的便利，非法收受他人贿赂，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪；李七令利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人李七令的上诉理由不能成立，其辩护人的辩护意见不予支持。出庭检察员的出庭意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

                                            　　　　 审　判　长　廖奇志　

                                             　　　　审  判  员　李振安　

                                             　　　　代理审判员　贠宁宁　

                                             　　　　二○一三年九月九日  　

                                             　　　　书  记  员　孟国锋　　

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