上诉人郑州磴槽企业集团金岭煤业有限公司（以下简称金岭煤业）与被上诉人王长治劳动争议纠纷一案

上诉人(原审原告)郑州磴槽企业集团金岭煤业有限公司。

法定代表人刘海旺，该矿矿长。

委托代理人吴作甫，男，汉族，1946年9月24日出生。

委托代理人李洪敏，男，汉族，1971年5月18日出生。

被上诉人（原审被告）王长治，男，汉族，1966年7月8日出生。

委托代理人梁金松，河南国计律师事务所律师。

上诉人郑州磴槽企业集团金岭煤业有限公司（以下简称金岭煤业）与被上诉人王长治劳动争议纠纷一案，金岭煤业于2012年9月25日向河南省登封市人民法院提起诉讼，请求：1、依法确认原告无需向被告支付经济赔偿金；2、依法确认原告无需为被告办理基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险；3、本案诉讼费由被告承担。河南省登封市人民法院于2013年4月27日作出（2012）登民一初字第3731号民事判决，金岭煤业对该判决不服，向本院提起上诉，本院于2013年7月10日受理后依法组成合议庭，并于2013年7月31日公开开庭审理了本案。上诉人金岭煤业的委托代理人李洪敏，被上诉人王长治及其委托代理人梁金松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院经审理查明：2003年6月被告到原告处工作，2012年3月26日登封市君召乡中心卫生院体检表显示被告视力左眼0.2，右眼0.15。2012年4月原告不让被告上班，2012年6月27日被告向登封市人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2012年9月6日登封市人事劳动争议委员会作出登人劳仲裁字[2012]149号仲裁裁决书，裁决：一、被告与原告自2003年6月起至2012年4月止存在劳动关系；二、限原告于裁决生效之日起十五日内向被告支付39186元；三、限原告于裁决生效之日起十五日内为被告办理基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险参保手续，并按社会保险经办机构核定的数额为被告缴纳2003年6月至2012年4月的基本养老保险金、基本医疗保险金、工伤保险金、失业保险金，其中个人缴纳部分由被告承担；四、驳回被告的其他仲裁请求。原告对裁决不服诉至该院。

原审法院另查明，被告在原告处工作期间，原告没有为被告办理缴纳基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险，登封市统计局公布的2011年度登封市在岗职工年平均工资为26124元。

原审法院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或者记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录：（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。本案中原告承认被告是其公司职工，被告工作证、井下特种作业工作证及工作服等证据之间能够相互印证，可以认定被告与原告自2003年6月至2012年4月存在劳动关系。关于赔偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十八条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会，用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正，用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。用人单位违反本法规定解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案中，2012年4月原告解除与被告的劳动关系，事先既未将理由通知工会，又未将处理结果书面通知工会，故原告解除与被告的劳动合同不符合法律规定。因被告不要求继续履行劳动合同，故原告应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定向被告支付赔偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，赔偿金数额为39186元（26124元÷12个月×9个月×2倍）。关于原告要求依法确认原告无需为被告办理基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险的诉讼请求，因不属人民法院受案范围，故对原告的该项请求，该院不予处理，按劳动仲裁机关作出的仲裁裁决书执行。

原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，判决：一、原告郑州磴槽企业集团金岭煤业有限公司与被告王长治自2003年6月起至2012年4月止存在劳动关系；二、原告郑州磴槽企业集团金岭煤业有限公司于判决生效之日起十五日内向被告王长治支付赔偿金39186元；三、驳回原告郑州磴槽企业集团金岭煤业有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告郑州磴槽企业集团金岭煤业有限公司承担。

原审判决宣判后，金岭煤业不服该判决向本院提起上诉称，一审法院认定事实错误，上诉人并没有与被上诉人解除劳动关系，不应该支付经济赔偿金。被上诉人是上诉人公司职工，从事井下采煤工作。2012年3月26日，上诉人在对职工进行例行体检时，发现他的视力左眼0.2，右眼0.15，已经不适应井下工作。根据我公司综合管理制度，上诉人找到被上诉人谈话，准备将他调到平地办公室做后勤工作。但是经过多次协商，被上诉人以工资低为由，不愿在平地工作。上诉人之所以这么做，是为了保护被上诉人的身体健康，为了保证他的合法权益，从来没有像被上诉人所说的对他扫地出门一事，更没有解除劳动关系。退一步说，即使被上诉人不在上诉人公司工作，也是其自行解除劳动关系，根本不存在上诉人单方违反劳动合同法的规定与其解除或者终止劳动合同，上诉人不应该按照经济补偿标准的二倍向被上诉人支付赔偿金。故请求：1、依法撤销原判，发回重审；或依法改判，确认上诉人无需向被上诉支付经济赔偿金。2、诉讼费用由被上诉人承担。

被上诉人王长治辩称，上诉人的上诉理由不能成立，上诉人于2012年4月非法与被上诉人解除劳动关系，上诉人所称被上诉人自行解除劳动关系与事实不符。故请求驳回上诉，维持原判。

本院二审审理过程中，双方当事人均未举出新的证据。

本院二审经审理查明的事实同原审。

本院认为：用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。本案中金岭煤业诉称经体检王长治左眼视力0.2，右眼视力0.15，已经不适应井下工作，双方可在协商一致的情况变更合同内容或者依法作出处理。而金岭煤业在未与王长治就合同变更事项协商一致的情况下，不再让王长治上班，使王长治失去继续享有劳动权利、履行劳动义务的基础，并于2012年4月25日停发其工资，在此情况下金岭煤业诉称并没有单方解除与王长治劳动关系的理由与事实不符，本院不予采信。原审判决确认金岭煤业单方解除与王长治之间的劳动关系的行为违法，并根据王长治不要求继续履行劳动合同的实际情况，判决金岭煤业承担给付经济赔偿金的责任并无不当，应予维持。金岭煤的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。本案中因王长治所从事的工作为井下采煤作业，金岭煤业应当依法为王长治进行离岗前职业健康检查，并根据职业健康检查结果履行相应的法律义务。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由上诉人郑州磴槽企业集团金岭煤业有限公司负担。

本判决为终审判决。

                                             审  判  长    赵军胜

                                             审  判  员    谢宏勋

                                             审　判　员    宋江涛

                                             二○一三年九月九日

                                             书  记  员    姬会晓