被告人何志洋盗窃一案

抗诉机关河南省登封市人民检察院。

原审被告人被告人何志洋，男，1984年3月15日出生，汉族，小学文化程度。因犯盗窃罪于2006年3月23日被登封市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币6000元，因犯盗窃罪于2008年4月18日被登封市人民法院判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币11000元，2011年6月13日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2012年11月3日被登封市公安局刑事拘留，同年11月23日被逮捕。现羁押于登封市看守所。

登封市人民法院审理登封市人民检察院指控原审被告人何志洋犯盗窃罪一案，于2013年4月2日作出（2013）登刑初字第153号刑事判决。原审被告人何志洋服从判决，登封市人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，郑州市人民检察院指派检察员娄长岭出庭履行职务，原审被告人何志洋到庭参加诉讼。现已审理终结。

原判认定，2007年1月2日凌晨1时许，被告人何志洋伙同赵晓波、赵晓龙、刘振权、卢小军（四人已判刑）预谋后，翻墙进入登封市石道一初中，撬窗进入该校电教室，盗窃联想电脑主机18台、惠普电脑主机4台、联想512M内存条2根、联想CPU1个，联想显卡1个。经鉴定，被盗物品价值共计20080元。

2012年11月3日，何志洋到登封市公安局嵩阳路派出所投案。

原判认定上述事实的证据，有被告人何志洋及同案犯赵晓波、赵晓龙、刘振权、卢小军的供述，证人贺某、张某、宋某、王某、郭某的证言，现场勘验检查笔录及照片，涉案物品价格鉴定结论书，收到条及谅解书，刑事判决书，到案经过及破案报告等。

根据以上事实和证据，原审法院认定被告人何志洋犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币10000元。

登封市人民检察院抗诉认为，因法律规定发生变化导致原判对被告人量刑不当，提请依法改判。郑州市人民检察院支持抗诉意见。

经二审审理，查明的事实和证据与一审相同，证据经一、二审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。

关于抗诉意见，经查，依照《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款之规定，盗窃财物20080元，属“数额较大”，原判以“数额巨大”，据以量刑不当，故抗诉意见成立。

本院认为，原审被告何志洋以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但新的司法解释施行，导致量刑不当，应予改判。登封市人民检察院的抗诉理由应予采纳。

依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第一款，第五十二条及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：

一、维持河南省登封市人民法院（2013）登刑初字第153号刑事判决对被告人何志洋的定罪部分，即被告人何志洋犯盗窃罪；

二、撤销河南省登封市人民法院（2013）登刑初字第153刑事判决对被告人何志洋的量刑部分，即被告人何志洋判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币10000元；

三、原审被告人何志洋犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10，000元。

（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月3日起至2014年5月2日止。罚金已缴纳。）

本判决为终审判决。

                                             审  判  长   李和平

                                             审  判  员   何  军

                                             代理审判员   王新茹

                                             二○一三年八月十三日

                                             书  记  员   王芃