史建武诉被告黄超建设工程施工合同纠纷一案一审民事判决书

原告史建武，男，汉族，1980年8月21日出生。

委托代理人董振恒，洛阳市老城区法律援助中心法律工作者，一般代理。

被告黄超，男，汉族，1986年3月17日出生。

原告史建武诉被告黄超建设工程施工合同纠纷一案，原告状诉来院，本院受理后，依法组成合议庭于2013年4月7日公开开庭进行了审理，原告史建武及委托代理人董振恒、被告黄超到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称：2012年10月经人介绍，我带人到被告工地干外墙保温活，现工程已经结束。我干的总工程量为6262.94平方米，每平方米原告应支付我个人应得2.5元（合同价是每平方米18.5元，其中每平方米16元的款项原告已经直接支付给工人）另外被告应付我误工费3000元、交通费及违约金3342.5元，减去我预支的2200元，上次撤诉后得款5500元，被告应付我14300元。并要求法院对被告构成恶意欠款拒不支付劳动报酬罪拘留罚款。

被告无书面答辩，但在庭审中辩称，同一事实原告已起诉过一次，经调解我付给原告5500元后，原告撤诉。我不认可原告的诉讼请求。

依据原被告诉辩及当庭陈述，通过庭审举证、质证和法庭辩论，本案确认以下基本事实：

2012年10月被告承揽了洛阳建行蓝郡外墙保温工程，将其中的2号楼外墙保温工程转包给了原告。双方于2012年10月26日签订了外墙保温施工合同，合同对工程范围、工程单价（18.5元/每平方米）、技术要求、安全责任等作了约定。工程结束后原、被告没有对工程总量和质量进行验收，工程款亦未清算，被告是否欠原告工程款双方各执一词。2012年12月13日原告向我院起诉索要工程款75582.5元，2013年1月24日庭审结束后，双方达成协议；被告给付原告5500元，原告撤回二案起诉（另一案是原告诉被告人身损害赔偿）。2013年1月25日原告向本院申请撤诉，本院裁定予以准许。本案是原告撤诉后的第二次起诉。本次庭审中，原被告一致确认，原告总工作量为6226.94平方米，工程单价为每平方米18.5元，总工程款为115198.39元。对原告提出的18.5元中有自己的每平方米2.5元的收益，被告不认可。原告为支持自己的诉讼主张，向本庭提交了施工合同及原告与自己施工队人员的电话录音以及部分工人的证人证言，但无人出庭作证。经庭审对账除去原告工人从被告处领取的工程款外，原告本人已从被告处领取工程款80900元。

本院认为：原告赖以支持诉讼请求的证据是双方2012年12月26日签订的外墙保温施工合同，该合同未约定原告应从每平方米18.5元中提取2.5元作为原告本人的收益，原被告也未就此问题达成口头协议，况且原告无法分清80900元中哪些是工人应得的工程款，哪些是自己应得利益，原告证据匮乏，请求的每平方米2.5元不能支持；原告诉求的误工费、违约金、交通费无证据支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款之规定，经合议庭评议，判决如下：

驳回原告的诉讼请求。

本案诉讼费50元，由原告承担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。

                                             审  判  长：任智昌

                                             人民陪审员：郭  亮

                                             人民陪审员：王小梅

                                             二〇一三年七月二十四日

                                             书  记  员：罗晶晶